da ANDRÉ PIRES DE ANDRADE KEHDI*
Al TJ-SP si esalta il punitivismo e si censura il garantismo
Il 26 aprile di quest'anno, il Ministro Rogério Schietti, della Corte Superiore di Giustizia, ha scritto un brillante articolo dal titolo “ADPF 635 e la trasmutazione delle pratiche autoritarie” sulla decisione della Corte Suprema Federale nel cosiddetto ADPF das Favelas, che ha affrontato la questione della violenza della polizia e ha stabilito i requisiti per le operazioni al fine di ridurne la letalità. Nel testo, ha giustamente chiamato il decisione del “più importante nella storia del Tribunale federale per la salvaguardia dei diritti umani” e lo ha dichiarato “La Magistratura ha un ruolo decisivo nel cambiare la cultura degli organi statali che compongono il sistema della giustizia penale”. Ha intessuto anche considerazioni sugli abusi quotidiani delle forze dell'ordine nelle periferie, soprattutto con gli omicidi e le infami violazioni della casa senza mandato, senza il consenso del residente e senza giusta causa, che colpiscono selettivamente alcuni luoghi (periferia), gruppi sociali (classe D) e persone (nere).
Impossibile non essere d'accordo con la sua opinione: non servirebbero trattati internazionali, né la Costituzione federale, né la legislazione ordinaria per concludere che le atrocità ivi commesse dalle forze di pubblica sicurezza meriterebbero un altro tipo di risposta da parte di tutti gli attori del sistema giudiziario.
Non c'è modo di imporre alla Magistratura, tuttavia, di esercitare questo fondamentale ruolo di controllo dell'attività di polizia. se i pochi giudici che osano farlo siano puniti per questo dai loro organi disciplinari, in chiaro affronto alla sua indipendenza funzionale, soprattutto presso la Corte di giustizia di San Paolo, che negli ultimi anni è stata prodiga di esempi di questo tipo di censura.
Il primo di essi, che ha avuto luogo nel 2016, è stato il punizione del giudice Kenarik Boujikian, allora giudice sostituto di secondo grado presso la 7a Camera Penale del TJ-SP, in quanto avrebbe violato il principio di collegialità e avrebbe agito con scarsa prudenza concedendo monocraticamente libertà alle persone che sono state provvisoriamente incarcerate per oltre il tempo di pena fissato nella sentenza di primo grado.,. Alla sentenza del CNJ, che ha annullato con forza la pena, il consigliere João Otávio Noronha, ministro dello STJ, ha affermato che “TJ-SP ha agito male. Non ha agito bene. E perché non si è comportato bene? Perché trova una scusa assurda per censurare alla fine la meritoria decisione del giudice”. Il Consigliere Gustavo Alkmin, a sua volta, ha affermato: "Punire il magistrato per la sua comprensione giuridica è una violenza maggiore alla sua libertà e indipendenza" (Revisione disciplinare 0002474-75.2017.2.00.0000, j. 29/8/2017).
Il secondo si è verificato nel 2018, quando il TJ-SP, anche poco dopo la citata decisione del CNJ, ha applicato la censura al giudice Roberto Luiz Corcioli Filho sul terreno che pensava “mosso da ragioni ideologiche, curiosamente legate all'idea di garanzia" — convinzione che nel febbraio di quest'anno 2021 è stato annullato anche nel CNJ. Nella votazione si è addirittura affermato che il TJ-SP è un tribunale che rifiuta di applicare la legge e i precedenti delle giurisdizioni superiori, per cui, se tale pena fosse mantenuta, per coerenza, si dovrebbe istituire un procedimento disciplinare anche nei confronti di tutti i giudici del tribunale (RD 0004729-35.2019.2.00.0000, g. 23/2/2021).
Vale inoltre la pena ricordare che, ancor prima dell'effettiva sanzione disciplinare, dalla metà del 2013 al Giudice Roberto Corcioli era stato vietato, senza alcun supporto di legge, di agire in sede penale dall'allora Ispettore TJ-SP, José Renato Nalini, su richiesta di pubblici ministeri che hanno denunciato che il magistrato “lascia andare molto e trattiene poco”.
Recentemente, a meno di due mesi dalla decisione del CNJ di assolvere Roberto Corcioli, ancora una volta il TJ-SP ha avviato un procedimento disciplinare nei confronti del magistrato per il contenuto giurisdizionale della sua decisione, ritenuta “ideologica” dall'organo speciale di quella corte, che lo ha accusato di “avere pregiudizi contro la polizia” (Procedimento Amministrativo Disciplinare 107.362/2020). Il bersaglio di allora era un magistrato che, a fine 2020, ammorbidiva il flagrante spaccio di stupefacenti perché aveva capito che mancava il fondato sospetto per perquisizione personale, come prevede l'articolo 244 cpp, la giurisprudenzasentenza della corte superiore, e la Corte interamericana dei diritti umani (caso Fernandez Prieto contro l'Argentina). È simbolico e richiama anche l'attenzione sul fatto che la rappresentazione disciplinare è stata fatta da tre parlamentari della Polizia Militare.
Inoltre, uno dei giudici che, votando per l'apertura del procedimento disciplinare, ha definito teratologica la decisione del magistrato è stato per oltre 30 anni docente di diritto processuale penale presso l'Accademia di polizia militare del Barro Branco ed è diventato noto per ordinare la custodia cautelare di una persona liberato su cauzione con cauzione di primo grado e depositato Habeas Corpus chiedendo la revoca della fideiussione per mancanza delle condizioni economiche. Nell'analizzare il mandato, il giudice ha revocato la cauzione, ma ha decretato la custodia cautelare (!), in decisione (questo, sì, teratologico) senza assolutamente alcun supporto nell'ordinamento giuridico. In tal caso, però, non non vi sono state conseguenze disciplinari, indicando che il rispetto dell'autonomia funzionale e il concetto di teratologia sembrano esserlo selettivo nella corte della bandiera.
Sebbene a prima vista questi possano sembrare casi eccezionali e isolati in un universo di oltre duemila giudici, non è difficile immaginare che siano più che sufficienti per servire da esempio e intimidire non solo i giudici processati - che, anche dopo essere stati giustamente assolti dal CNJ, probabilmente non saranno interessati a correre il rischio di affrontare i disagi di un lungo processo disciplinare —, ma anche tutti gli altri che pensano di seguire un percorso simile, che finisce per plasmare, attraverso la paura, il loro modo di prendere decisioni (conosciuto come effetto agghiacciante).
Ma non è solo attraverso mezzi disciplinari che nel TJ-SP si esalta il punitivismo e si censura il garantismo. Ci sono molte altre pratiche che, in modo meno apparente, (de)formano i giudici di San Paolo. Uno di questi è il luogo comune aggressività con cui le sentenze assoluzione o di libertà vengono riformate dalle Camere Penali del tribunale, un modo di coercizione indiretta dei giudici di primo grado.,
In altri casi di allentamento della reclusione considerati illegali, le decisioni non sono nemmeno soggetti al doppio grado di giurisdizione, come stabilito dalla Costituzione federale e dal Patto di San José de Costa Rica, come altri giudici di primo grado sentirsi a proprio agio nel riformare le decisioni dei colleghi che ha agito di dovere, senza fatti nuovi e invariabilmente a imporre arresti preventivi.,.
Un altro modo per esaltare il punitivismo e, obliquamente, per scoraggiare il garantismo, lo è almeno Portale di notizie del sito Web TJ-SP. Lo dimostra una breve interrogazione ogni giorno le condanne penali di primo o secondo grado sono rese pubbliche. Le assoluzioni, invece, sono tranquille raro.
O motore di ricerca del sito retorna 1.494 risultati di condanna (termine “condanna”), mentre solo 70 di assoluzione (termine “assolvere”). E 'ovvio che, per ogni cento condanne si registrano solo cinque assoluzioni.
Dall'inizio del 2016 sono pervenute solo nove denunce di assoluzioni (termine “assolto”, “assolto”, “assoluzione”), a fronte di 168 condanne notificate nello stesso periodo (termine “convicted”). Di quei nove rinvii di atti criminali, curiosamente, sette riguardavano poliziotti militari accusati di omicidi e stragi.,
È stata effettuata una ricerca manuale per ciascuno dei file 517 notizie pubblicate dal TJ-SP nel 2021 (fino al 8/5), sembra che siano state divulgate 57 condanne penali.
D'altra parte, è stato pubblicato solo sul portale una sola notizia riguardante l'assoluzione. Indovina un po? Hanno capito bene! Assolti ex carabinieri e guardia civile l'accusa di partecipazione salsiccia.
Semmai potrebbe essere più esplicito, è la situazione al Dipo (Dipartimento Indagini di Polizia), dove si tengono tutte le udienze di custodia nella capitale e le posizioni sono ricoperte su appuntamento, non per concorso. Il magistrato magistrato di questo dipartimento è nominato personalmente dal magistrato generale di giustizia ed ha il potere di scegliere tutti gli altri magistrati dell'ente, il che, oltre a violare il principio del giudice naturaleConsente selezionatore a dito che definirà libertà o prigione in tutti i flagranti di città più grande del paese. Queste scelte, dall'ultimo cambio di gestione, hanno portato alla aumento dal 52% al 73% del tasso di conversione in custodia cautelare.
Anche i giudici dei Dipartimenti statali di esecuzione penale (Deecrims), responsabili di tutte le esecuzioni di sentenze in regime chiuso e semiaperto nello stato di San Paolo, sono scelti dai vertici del TJ-SP, e non per concorso .,. Tale funzionamento, assolutamente contrario al principio del giudice naturale, è stato portato alla STF dalla Procura della Repubblica in ADI nº 5070, proposta nel lontano anno 2013. Sebbene la decisione da prendere lì abbia conseguenze molto importanti per il centinaia di migliaia di persone private della libertà nello stato che incarcera di più nel Paese, la richiesta di inserimento all'ordine del giorno del giudizio, formulata dal relatore nel settembre 2018, continua ad essere finora senza risposta da parte dei successivi presidenti di tribunale.
Il risultato della politica istituzionale di San Paolo parla da sé: il assoluzione per nullità delle prove prodotte dalla polizia e l'allentamento degli arresti in flagrante delitto per l'illegalità delle loro azioni questi sono quasi eventi dell'anno bisestile al TJ-SP, e le rarissime e onorevoli eccezioni che compaiono non fanno che confermare la regola.,
Una rapida ricerca su Gazzetta della giustizia elettronica nel mese di marzo 2021 sono state pubblicate solo 11 sentenze con il termine “relaxo”, nonostante le statistiche ufficiali del Segretariato di Pubblica Sicurezza di San Paolo registrino l'arresto di 9.550 persone nello stesso periodo. Questi dati si ripetono con piccole variazioni in ogni mese ricercato (gennaio: quattro rilasci x 9.050 arresti; febbraio: dicembre x 9.108...).
Il contesto presentato sopra mostra, parafrasando Darcy Ribeiro, che il mancanza di controllo sull'attività della polizia, il mancato rispetto delle garanzie fondamentali e l'incarcerazione di massa, almeno a San Paolo, non sembrano essere una crisi, ma piuttosto un progetto. È un progetto che continuerà ad avere “successo” finché non sarà assicurata l'effettiva indipendenza funzionale della magistratura, in particolare nei confronti dei vertici della magistratura. Dopotutto, non c'è modo di esigere che la magistratura controlli gli abusi della polizia se i suoi stessi organi disciplinari continuano a intimidire i giudici che tentano di farlo.
Come ben allertato da Zaffaroni, “poco importa cosa prevedono le costituzioni e il diritto internazionale dei diritti umani, se i giudici non possono applicare le loro disposizioni, pena l'essere denunciati e perseguitati dalla pressione dei media, dagli organi collegiali delle stesse strutture giudiziarie, dai politici che approfittarne per eliminare magistrati molesti, per fare pubblicità o, semplicemente, dai propri colleghi impegnati a screditare un possibile concorrente in una promozione o intrighi di palazzo” (“Il nemico nel diritto penale”. 2a ed. Rio de Janeiro: ICC/Revan, 2007, p 80-81).
Ha perfettamente ragione il ministro Schietti nel suo articolo. Ma i trattati internazionali, la Costituzione federale, la legge, la dottrina d'avanguardia, i precedenti della Corte interamericana dei diritti dell'uomo o delle corti superiori non servono se i giudici hanno paura di seguirli. E a San Paolo hanno seri motivi di temere. Purtroppo.
* André Pires di Andrade Kehdi è un avvocato penalista, ex presidente dell'Istituto brasiliano di scienze criminali.
Originariamente pubblicato sul sito web di Rivista di consulenza legale [https://www.conjur.com.br/2021-mai-13/andre-kehdi-cruzada-tj-sp-garantismo-penal]
note:
, Pochi giorni prima del giudizio del caso da parte dell'Organo Speciale, ho scritto un articolo sull'argomento. Già il titolo dice molto: La Corte di giustizia di SP ha una storia di persecuzione di magistrati diversi dalla maggioranza.
, Nel STJ, tra gli altri: AgRg nel HC 530.167/SP, Rapporto LAURITA VAZ, 6° T., dj e 11/03/2021 e HC 625.819/SC, Rapporto NEFI CORDEIRO, 6° T., dj e 26 / 02 / 2021.
, Vedi se qui, ad esempio, il caso del magistrato che ha revocato l'arresto in flagranza di delitto per violazione di domicilio senza mandato, senza valido consenso del residente e senza giusta causa e ha fatto qualificare la sua decisione come "stravagante e strabica" dal giudice che l'ha riformata , che ha anche accusato il giudice di primo grado di aver interpretato in modo “sconcertato” la Costituzione federale al fine di trasformare la casa in un “valhacouto” di delitti. Il carattere intimidatorio e dissuasivo della decisione di secondo grado è evidente, soprattutto considerando che la decisione del magistrato di primo grado trova ampio riscontro nella giurisprudenza dello STJ (nel 6° Collegio, il caso principale brillantemente riportato dal minº Schietti – HC 598.051/SP, dj e 15/03/2021; nella 5a classe, il HC 616.584/RS, Rapporto RIBEIRO DANTAS, dj e 06/04/2021, tra gli altri).
, Esempio di questa pratica riprovevole qui.
, Leggi dell'assoluzione di PM da 2021, quella di 2019, i quattro del 2018 (1, 2, 3 e 4) e quello di 2016.
, Ho criticato questa aberrazione in un articolo scritto all'epoca, sempre in evocare.
, Ricerca di termini chiave quali “nullità”, “polizia”, “prova illecita”, “nullità preliminare”, “preliminare”, “perquisizione personale”, “perquisizione domiciliare”, “nullo”, “nullo”, “intrusione in casa” , “violazione del domicilio” ecc. e vedere il risultato
